Огляд корпоративного управління в Польщі
Огляд системи корпоративного управління
Переклад ПАКУ за матеріалами The Corporate Governance Review: Poland
Andrzej Wiercinski, Anna Wojciechowska and Anna Wyrzykowska, WKB Wiercinski Kwiecinski Baehr, https://thelawreviews.co.uk/title/the-corporate-governance-review/poland
i Правова база: джерела права
Загальні правила корпоративного управління, що застосовуються до компаній у Польщі, включаючи компанії, акції яких котируються на біржі, викладені в Кодексі господарських товариств 2000 року (КГТ) [2], який замінив колишній Комерційний кодекс 1934 року. КГК встановлює загальні обов’язки та повноваження різних корпоративних структур, а також правила щодо представництва, конфлікту інтересів та відповідальності членів правління.
Що стосується компаній, акції яких котируються на біржі, додаткові правила містяться в
- Законі «Про публічну пропозицію та умови введення фінансових інструментів в організовану торговельну систему та публічні компанії», який включає правила щодо пропозицій про поглинання та загальні обов’язки лістингових компаній;
- Закон «Про торгівлю фінансовими інструментами», який містить положення про розкриття непублічної інформації, що може вплинути на ринок, щодо акцій компаній, акції яких котируються на біржі, а також заборону на інсайдерську торгівлю;
- Закон «Про бухгалтерський облік», який містить правила щодо фінансової звітності та розкриття інформації; та
- Закон «Про національний судовий реєстр», який містить правила подання документів до державного реєстру компаній.
Дотримання вищезазначених правил може, за необхідності, забезпечуватися через суди, а у випадку регулювання ринку капіталу – через Управління фінансового нагляду. Важлива роль судів, що здійснюють правозастосування щодо Національного судового реєстру, виходить далеко за рамки простого повноваження вести державні реєстри. За певних обставин суди можуть приймати рішення про ліквідацію компанії (хоча на практиці це відбувається дуже рідко). Компанії з державною участю додатково підпадають під спеціальний режим, запроваджений Законом «Про управління об’єктами державної власності», який набув чинності 1 січня 2017 року.
ii Нормативно-правова база: найкращі практики управління компаніями, акції яких котируються на біржі
Окрім вищезазначених законодавчих норм, компанії, що котируються на Варшавській фондовій біржі (ВФБ), також повинні дотримуватися правил корпоративного управління, прийнятих ВФБ. Чинний Кодекс найкращих практик компаній, що котируються на ВФБ, 2021 (далі – Кодекс найкращих практик) набув чинності 1 липня 2021 року. Ці правила застосовуються на добровільній основі (тобто як м’яке право).
Дотримання Кодексу найкращих практик контролюється ВФБ, а компанії, що котируються на біржі, мають певні зобов’язання щодо розкриття інформації на основі моделі «дотримуйся або поясни».
Існують окремі правила найкращих практик, які застосовуються до компаній, що котируються на New Connect, фондовій біржі для менших компаній, яка, як правило, підлягає менш суворим правилам і нагляду.
Фінансові установи також зобов’язані виконувати Правила корпоративного управління для підконтрольних установ, видані Управлінням фінансового нагляду, які діють з 2014 року.
Корпоративне лідерство
До лістингу можуть бути допущені лише акціонерні товариства (за винятком спрощених акціонерних товариств). Для акціонерних товариств (за винятком спрощених акціонерних товариств) відповідні положення КГТ передбачають обов’язкову дворівневу структуру правління, яка складається з правління та наглядової ради.
Структура та практика роботи ради директорів
Склад, призначення та звільнення
Правління
Правління компанії повинно складатися щонайменше з одного члена (максимальна кількість членів не обмежена, якщо інше не передбачено статутом). Членами правління можуть бути лише фізичні особи. Зокрема, до складу правління не може бути призначена інша компанія.
Компетенція призначати, звільняти або відстороняти членів правління належить наглядовій раді, якщо статутом відповідного товариства не передбачено інше (наприклад, не передбачено, що члени правління призначаються за рішенням акціонерів або не надано право певному акціонеру вносити пропозиції щодо кандидатур). Члени правління завжди можуть бути звільнені або відсторонені від виконання своїх обов’язків акціонерами на загальних зборах.
Існує можливість тимчасового (на строк до трьох місяців) призначення одного члена наглядової ради до складу правління як виняток із загального розподілу функцій між органами товариства.
Кодекс найкращих практик передбачає, що члени правління повинні бути висококваліфікованими та мати відповідний досвід, а загальний склад правління повинен забезпечувати різноманітність за такими факторами, як стать, вік, освіта та професійний досвід. З точки зору гендерного розмаїття, умовою забезпечення розмаїття керівних органів компанії (правління та наглядової ради) є меншість не менше 30 відсотків у відповідному органі.
Як правило, для призначення членів правління не встановлюється мінімальний термін, хоча один термін повноважень не може перевищувати п’ять років. Повторне призначення на наступний термін не може бути здійснене раніше, ніж за один рік до закінчення поточного терміну повноважень. Якщо статут не передбачає конкретного строку повноважень, мандат члена правління автоматично закінчується не пізніше дати затвердження загальними зборами фінансової звітності за останній повний фінансовий рік роботи відповідного члена правління. Аналогічно, якщо строк повноважень визначений у статуті, повноваження члена правління закінчуються в день затвердження фінансової звітності за останній повний фінансовий рік такого строку. Важливо правильно розрахувати строк повноважень членів правління, оскільки прорахунок у цьому питанні може мати суттєві наслідки. Зокрема, член правління без дійсного мандата не може належним чином представляти товариство, і, таким чином, ефективність будь-яких дій, вчинених членом правління після закінчення терміну дії мандата, може бути поставлена під сумнів, іноді через роки. Після внесення змін до Цивільного кодексу, прийнятих у 2018 році, з 1 березня 2019 року компанія може підтвердити юридичні дії, вчинені членом або членами правління без дійсного мандата (подібно до дій незаконного представника).
Статут може передбачати спільний термін повноважень членів правління. У такому випадку повноваження всіх членів правління зазвичай закінчуються одночасно, навіть якщо конкретний член правління був призначений на посаду під час строку повноважень.
Член правління, як правило, може бути звільнений з посади без пояснення причин на розсуд загальних зборів або іншого органу, який призначив його на посаду. Однак статут може обмежити це право обставинами, за яких існують вагомі причини для звільнення.
Наглядова рада
Наглядова рада компанії, акції якої котируються на біржі, повинна складатися щонайменше з п’яти членів, але максимальної кількості немає, якщо інше не передбачено статутом.
Члени наглядової ради, як правило, призначаються та звільняються з посади рішенням загальних зборів акціонерів. Незалежно від правил призначення, визначених у статуті, положення КГТ передбачають спеціальну процедуру призначення, покликану захистити інтереси міноритарних акціонерів. Акціонери, які представляють щонайменше одну п’яту статутного капіталу, можуть вимагати, щоб обрання наглядової ради на загальних зборах відбувалося шляхом голосування окремими групами (кожна група може обрати одного члена наглядової ради).
Рекомендації Кодексу найкращих практик щодо складу правління та різноманітності в рівній мірі застосовуються і до наглядової ради. Крім того, принаймні два члени повинні відповідати критеріям незалежності, описаним у Рекомендаціях Комісії щодо ролі невиконавчих або наглядових директорів компаній, акції яких котируються на біржі, та щодо комітетів (наглядової) ради.[3] Ані працівник компанії, дочірньої або афілійованої компанії, ані особа, яка володіє щонайменше 5 відсотками акцій компанії, не може вважатися незалежним для цих цілей. Закон «Про обов’язкових аудиторів, аудиторські фірми та суспільний нагляд» від 11 травня 2017 року запровадив додаткові критерії для членів наглядової ради в компаніях, акції яких котируються на біржі. Відповідно до цього закону, в таких компаніях обов’язковою є наявність аудиторського комітету, який призначається наглядовою радою з числа її членів. Члени аудиторського комітету (яких має бути не менше трьох), будучи одночасно членами наглядової ради, а також відповідаючи критеріям незалежності, повинні володіти знаннями та навичками в галузі, в якій працює компанія, і принаймні один з них повинен володіти знаннями та навичками в галузі бухгалтерського обліку або експертизи фінансової звітності.[4]
Правила щодо строку повноважень та припинення повноважень члена наглядової ради є такими ж, як і для членів правління, як описано вище.
Юридична відповідальність та представництво
Правління
Компетенція представляти компанію у відносинах з третіми особами, як правило, належить до компетенції правління компанії. Зокрема, члени правління мають право представляти товариство у відносинах з третіми особами в усіх судових та позасудових справах. Правила представництва, визначені в статуті, можуть передбачати як спільне, так і одноосібне представництво. Правила спільного представництва можуть передбачати, що товариство може бути представлене членом правління, який діє спільно з комерційним представником. Поняття комерційної довіреності в Польщі подібне до поняття прокури в Німеччині.
Як правило, кожен член правління відповідає за повсякденне управління компанією.
Компетенція правління щодо управління діяльністю компанії може бути певною мірою обмежена. Зокрема, до його компетенції може бути віднесено перелік питань, для вирішення яких необхідна згода наглядової ради або акціонерів шляхом ухвалення рішення на загальних зборах. У таких ситуаціях роль наглядової ради посилюється або акціонери більше залучаються до участі в загальних зборах для прийняття важливих рішень, що стосуються управління компанією. Однак надзвичайно детальний або вичерпний перелік питань, що належать до компетенції наглядової ради, може бути неприпустимим, оскільки на практиці необхідність схвалення наглядової ради може бути рівнозначною наданню нею обов’язкових для виконання вказівок правлінню, що заборонено.
Під час виконання своїх обов’язків члени правління зобов’язані діяти з належною обачністю, що випливає з професійного характеру їхньої діяльності. Кодекс містить правило ділового судження, яке звільняє членів правління від цивільної відповідальності перед товариством, якщо вони діяли в межах розумного економічного ризику, в тому числі на підставі інформації, аналізу та думок, що дають змогу провести ретельну оцінку.
Крім того, члени правління зобов’язані бути вірними компанії і не можуть розголошувати конфіденційну інформацію про компанію (навіть після закінчення терміну своїх повноважень).
Члени правління мають фідуціарні обов’язки перед товариством і зобов’язані діяти в інтересах товариства. Після постанови Верховного Суду у 2009 році стало зрозуміло, що інтереси компанії не є незалежними та абстрактними від інтересів акціонерів, але інтереси акціонерів повинні розглядатися як єдине ціле.[5]
У зв’язку з цим у жовтні 2022 року до Кодексу були внесені зміни, і тепер він містить положення, що стосуються груп капіталу (у Німеччині – закон про корпоративні групи (тобто Konzernrecht)). Польське законодавство про корпоративні групи частково натхненне відповідними французькими нормами (зокрема, доктриною Розенблюма), а частково – відповідними німецькими нормами (зокрема, щодо надання дочірньому підприємству обов’язкових до виконання вказівок материнською компанією).
Метою закону про корпоративні групи є, з одного боку, полегшити материнській компанії управління польськими дочірніми компаніями в інтересах групи компаній, а з іншого боку, забезпечити належний захист дочірньої компанії та її міноритарних акціонерів і кредиторів. Одне з його основних припущень полягає в тому, що компанії, які беруть участь у групі капіталу, керуються інтересами групи капіталу, на додаток до своїх власних інтересів, за умови, що це не порушує законні інтереси кредиторів і міноритарних акціонерів дочірньої компанії. Застосування групового права в межах певної групи компаній не є обов’язковим, а залежить від рішення відповідних компаній, що входять до складу групи компаній. Крім того, що важливо, закон про корпоративні групи не застосовується до публічних компаній, які є дочірніми компаніями домінуючої компанії групи.
Механізми, що дозволяють материнській компанії управляти своїми польськими дочірніми компаніями, передбачені законом про корпоративні групи, включають, зокрема, надання дочірнім компаніям обов’язкових до виконання вказівок домінуючої компанії, право материнської компанії перевіряти бухгалтерські книги і документи дочірньої компанії та запитувати інформацію від дочірньої компанії, а також здійснення наглядовою радою материнської компанії нагляду за реалізацією дочірньою компанією інтересу групи компаній. Крім того, польське законодавство про корпоративні групи визначає конкретні положення, які дозволяють посадовим особам компаній, що входять до складу групи (наприклад, членам правління та наглядової ради), посилатися на специфічний інтерес групи, щоб виключити свою цивільну відповідальність перед компанією, якою вони керують, за шкоду, заподіяну в результаті дії або бездіяльності, вчиненої в специфічному інтересі групи.
Наглядова рада
Наглядова рада здійснює постійний нагляд за всією діяльністю компанії. З цією метою члени наглядової ради можуть перевіряти всю документацію компанії та вимагати інформацію від правління та працівників компанії.
Конкретні обов’язки наглядової ради включають, зокрема, оцінку річної фінансової звітності, річних звітів правління та пропозицій керівництва щодо рішень про прибутки та збитки компанії. Наглядова рада надає акціонерам щорічний письмовий звіт про результати оцінки та щорічний звіт про діяльність наглядової ради у відповідному фінансовому році. Базовий обсяг обов’язків наглядової ради може бути розширений і включати, серед іншого, зарезервовані питання, щодо яких правління зобов’язане отримати схвалення наглядової ради. Крім того, у жовтні 2022 року обов’язки та повноваження наглядових рад були розширені, зокрема, за рахунок надання ширших прав на повідомлення наглядових рад та права призначати консультанта для вивчення певного аспекту діяльності компанії.
До повноважень наглядової ради також належить відсторонення (але лише з поважних причин) від виконання обов’язків окремого члена або всіх членів правління та тимчасове призначення членів наглядової ради до складу правління (на строк не більше трьох місяців) для виконання обов’язків членів правління, яких було звільнено, які подали у відставку або які не можуть виконувати свої обов’язки з інших причин. Наглядова рада не має права давати обов’язкові для виконання вказівки члену правління, а члени наглядової ради не можуть представляти компанію у відносинах з третіми особами, за винятком договорів або спорів з членами правління або договорів з консультантом наглядової ради. Крім того, згода наглядової ради необхідна у зв’язку з укладенням певних договорів з афілійованими компаніями.
Наглядова рада та правління
Делегування повноважень
Члени наглядової ради зазвичай діють спільно. Дійсно, положення КГТ чітко застосовує принцип колегіальності до діяльності наглядової ради. Відповідно до цього принципу, член наглядової ради не може діяти одноосібно без попереднього дозволу всієї наглядової ради. Однак наглядова рада може делегувати окремому члену наглядової ради виконання певних конкретних функцій нагляду.
За загальним правилом, на відміну від членів наглядової ради, кожен член правління відповідає за поточне управління компанією. Правління має право видавати власні внутрішні положення, що регулюють його внутрішню діяльність, крім випадків, коли право видавати внутрішні положення надано статутом наглядовій раді або акціонерам на загальних зборах.
Внутрішні положення можуть передбачати делегування окремих напрямів діяльності товариства окремим членам правління. Однак делегування функцій всередині правління не звільняє інших членів правління від відповідальності за виконання цих функцій. Члени правління зобов’язані контролювати один одного і не допускати негативного результату для компанії (горизонтальний контроль).
Ролі голови правління
Допускається призначення одного з членів правління головою правління. Однак, якщо інше не передбачено в будь-якому підзаконному акті правління або статуті, на президента не поширюються жодні конкретні обов’язки або повноваження. Таким чином, ця функція не обов’язково збігається з посадою СЕО або президента американської корпорації або може бути порівнянна з нею.
У випадку наглядової ради обов’язковим є призначення голови, який координує роботу наглядової ради.
Розкриття інформації про компанію
Згідно з правилами бухгалтерського обліку, компанія, акції якої котируються на біржі, зобов’язана включати окремий звіт про корпоративне управління до свого річного звіту правління. Цей звіт підлягає перевірці зовнішнім аудитором. Кожен з шести розділів Кодексу найкращих практик (інформаційна політика та комунікація з інвесторами, правління та наглядова рада, внутрішні системи та функції, загальні збори та відносини з акціонерами, конфлікт інтересів та операції з афілійованими особами, винагорода) складається із загальних принципів, що вказують на цілі, які компанія повинна переслідувати в тій чи іншій сфері, а також специфічних принципів, що підлягають обов’язковому відображенню у звітності. Компанія, акції якої котируються на біржі, зобов’язана повідомляти, які принципи вона застосовує, а які не застосовує. Що стосується принципів, які не застосовуються даною лістинговою компанією, інформація повинна додатково містити детальне пояснення обставин і причин незастосування принципу. У разі зміни статусу застосування певних принципів лістингова компанія повинна оперативно оновити попередню інформацію. Крім того, у разі випадкового порушення принципу, про який повідомлялося як про застосований принцип, лістингова компанія повинна оперативно опублікувати інформацію про цей факт із зазначенням, серед іншого, обставин і причин порушення.
Як підкреслюють коментатори [6] , у певних випадках неповідомлення про недотримання певної рекомендації Кодексу найкращих практик може порушувати зобов’язання щодо розкриття конфіденційної інформації, передбачене статтею 17 Положення про зловживання на ринку (ПЗР) [7], а це означає, що за таке порушення потенційно може наставати кримінальна, адміністративна та цивільна відповідальність. Неповідомлення про недотримання рекомендації щодо розкриття інформації про операції з акціонером, який володіє 5 відсотками голосів у компанії, або афілійованою компанією без згоди наглядової ради є прикладом ситуації, в якій може бути застосована така відповідальність.
Корпоративна соціальна відповідальність / ESG
i Управління ризиками та комплаєнс
Відповідно до Кодексу найкращих практик, компанія повинна підтримувати ефективні системи внутрішнього контролю, управління ризиками та комплаєнсу, а також ефективну функцію внутрішнього аудиту, адекватну розміру компанії, виду та масштабу її діяльності.[8] Відповідальність за впровадження та підтримання вищезазначеного покладається на правління. Співробітники окремих підрозділів, відповідальних за управління ризиками та комплаєнс, повинні підпорядковуватися безпосередньо президенту або іншому члену правління. Наглядова рада, яка є обов’язковою в акціонерних товариствах, як правило, відповідає за здійснення нагляду за діяльністю компанії. Однак компанії, акції яких котируються на біржі, також зобов’язані призначити ревізійну комісію. Аудиторський комітет повинен складатися щонайменше з трьох членів, призначених наглядовою радою для моніторингу, серед іншого, процесу фінансової звітності та ефективності систем внутрішнього контролю, внутрішнього аудиту та управління ризиками.[9]
Що стосується регулювання викривачів, то наразі майже кожна компанія, акції якої котируються на біржі, має внутрішні процедури для цієї мети або перебуває в процесі їх ухвалення. Крім того, польський законодавець працює над законопроектом про захист викривачів, спрямованим на імплементацію Директиви 2019/1937/ЄС [10]; тривала законодавча робота над законопроектом все ще перебуває на урядовому етапі.
Впровадження внутрішніх правил комплаєнсу та управління ризиками є поширеною практикою на ринку через закони, які дозволяють накладати дуже високі штрафи на корпорації та їхніх керівників, водночас розширюючи їхню корпоративну відповідальність.
Видима практика впровадження правил управління ризиками та внутрішнього комплаєнсу є ознакою того, що тон зверху (тобто етичні стандарти ведення бізнесу, встановлені вищим керівництвом) повільно, але неухильно проривається до польського корпоративного суспільства. Однак, як завжди, реальність відрізняється від теорії, оскільки її створюють менеджери, які не завжди призначаються за результатами конкурсного відбору.
ii Корпоративна соціальна відповідальність
Ми спостерігаємо загальну тенденцію, що все більше підприємств та їх топ-менеджменту зосереджуються не лише на отриманні фінансового прибутку, але й на підтримці цінностей та цілей, які пропагуються та підтримуються у всьому світі, таких як цілі, описані в Порядку денному сталого розвитку ООН до 2030 року та Паризькій угоді про зміну клімату, прийнятій під час конференції ООН у Парижі в 2015 році.
Вищезазначені міжнародні угоди стали наріжним каменем для прийняття інших угод, що встановлюють стандарти сталої економіки:
- Інвестиційного плану Європейського зеленого курсу як інвестиційної складової Європейського зеленого курсу; та
- Колективного зобов’язання щодо кліматичних дій, підписаного членами ООН у 2019 році.
Крім того, у 2018 році Європейська Комісія запустила свій початковий План дій зі сталого фінансування та переглянула Директиву 2014/95/ЄС Європейського Парламенту та Ради від 22 жовтня 2014 року про внесення змін до Директиви 2013/34/ЄС щодо розкриття нефінансової інформації та інформації про різноманітність певними великими підприємствами та групами (NFRD), ухваливши 21 квітня 2021 року пропозицію щодо Директиви про корпоративну звітність зі сталого розвитку (CSRD), яка вносить зміни до NFRD. CSRD (Директива 2022/2464 від 14 грудня 2022 року про внесення змін до Регламенту № 537/2014, Директиви 2004/109/ЄС, Директиви 2006/43/ЄС та Директиви 2013/34/ЄС про корпоративну звітність зі сталого розвитку) набула чинності 5 січня 2023 року.
На додаток до CSRD, Європейський Парламент та Рада прийняли два регламенти, що встановлюють нові зобов’язання щодо звітності та рамки для сталого інвестування, які є безпосередньо обов’язковими для суб’єктів господарювання, що працюють в ЄС (включаючи Польщу), а саме
Регламент (ЄС) № 2019/2088 Європейського Парламенту та Ради від 27 листопада 2019 року про розкриття інформації щодо сталого розвитку у секторі фінансових послуг, який набув чинності 29 грудня 2019 року та застосовується з 10 березня 2021 року; та
Регламент (ЄС) № 2020/852 від 18 червня 2020 року про встановлення рамок для сприяння сталому інвестуванню, що вносить зміни до Регламенту (ЄС) № 2019/2088 (Регламент про таксономію), який набув чинності 12 липня 2020 року та запроваджує єдині критерії для визначення того, чи є економічна діяльність сталою.
Окрім вищезгаданого Регламенту, прийнятого на рівні ЄС, у польському законодавстві, особливо в корпоративному праві, ще не було впроваджено жодних загальних правил корпоративної відповідальності в цьому відношенні.
Кодекс найкращих практик накладає на публічні компанії зобов’язання інтегрувати екологічні, соціальні та управлінські (ESG) фактори у свою бізнес-стратегію. Бізнес-стратегія повинна включати, зокрема, екологічні фактори (в тому числі заходи та ризики, пов’язані зі зміною клімату та сталим розвитком), а також соціальні фактори та фактори зайнятості, включаючи, серед іншого, вжиті та заплановані заходи для забезпечення рівного ставлення до жінок і чоловіків, поваги до прав працівників та діалогу з місцевими громадами. Крім того, для забезпечення належної комунікації із зацікавленими сторонами компанії зобов’язані публікувати на своєму веб-сайті інформацію про свою ESG-стратегію, яка повинна, серед іншого, пояснювати, яким чином ESG-фактори враховуються в процесі прийняття рішень, а також представляти індекс рівної оплати праці для своїх працівників (як відсоткову різницю між середньомісячною заробітною платою жінок і чоловіків за попередній рік).[11
Взаємодія з акціонерами
i Права та повноваження акціонерів
Рівність прав голосу
Товариство може випускати як іменні акції, так і акції на пред’явника.[12] За визначенням, лістингова компанія – це компанія, в якій принаймні одна акція дематеріалізована.[13] У світлі змін до ЦКК та Закону «Про публічну пропозицію та умови допуску фінансових інструментів до організованої торгової системи та публічних компаній»,[14] які набули чинності 1 березня 2021 року, всі випущені акції, включаючи акції нелістингових акціонерних товариств та товариств з обмеженою відповідальністю, що не перебувають в обігу, підлягають обов’язковій дематеріалізації.
За винятком «неголосуючих» акцій, привілейованими акціями можуть бути лише іменні акції. Як правило, привілей може стосуватися, зокрема, права голосу (за винятком компаній, акції яких котируються на біржі), права на отримання дивідендів або розподіл активів компанії у разі її ліквідації.
Повноваження акціонерів щодо впливу на раду
Загальні збори та наглядова рада не можуть давати обов’язкові для виконання вказівки правлінню щодо управління справами товариства.[15] (Це положення обмежується лише внутрішніми відносинами всередині товариства, оскільки з точки зору зовнішніх відносин право членів правління представляти товариство не може бути обмежене з юридичними наслідками для третіх осіб) [16].
Вищезазначене відображає принципи, що регулюють діяльність акціонерних товариств, такі як принцип відокремлення капіталу від управління та принцип презумпції компетентності правління. Це також підтримує принцип, згідно з яким відповідальність покладається на тих, хто приймає рішення.[17] Обговорюване положення не виключає права загальних зборів або наглядової ради надавати необов’язкові до виконання вказівки та поради (тобто, пропозиції щодо зайняття певної позиції або інші рекомендації). Однак невиконання радою цих вказівок не тягне за собою відповідальності членів ради за завдані збитки і не повинно бути підставою для звільнення члена ради, якщо статут обмежує право на звільнення лише поважними причинами.[18] На практиці статути рідко містять таке положення, тому члени ради повинні враховувати, що за таких обставин вони можуть бути звільнені з посади. Крім того, існує загальне правило, що у відносинах з товариством на членів правління поширюються обмеження, встановлені КГТ, статутом, положеннями про правління, рішеннями наглядової ради та загальних зборів.[19] Таким чином, загальні збори можуть фактично впливати на правління, якщо відповідні повноваження передбачені в статуті.
Однак, вищезгадане право зарезервоване за зборами акціонерів, а не за окремими акціонерами. Права окремих акціонерів обмежуються правом на інформацію, а не правом впливати на правління (відповідно до польського законодавства про корпоративні групи, яке визначає повноваження домінуючої компанії видавати обов’язкові для виконання вказівки своїм дочірнім компаніям).
Рішення, що належать до компетенції акціонерів та підлягають затвердженню акціонерами
Відповідно до КГТ, згода акціонерів необхідна, наприклад, для
- розгляду та затвердження звіту правління про діяльність товариства, фінансової звітності за попередній фінансовий рік та надання згоди на обрання членів органів товариства для виконання ними своїх обов’язків
- рішення за позовами про відшкодування збитків, завданих при створенні товариства або при здійсненні управління чи нагляду;
- відчуження або передача в оренду підприємства або його організованої частини та встановлення на них обмеженого речового права
- придбання та відчуження нерухомого майна, безстрокового користування або частки в нерухомому майні, якщо інше не передбачено статутом.[20]
Відсутність рішення акціонерів, як того вимагають положення Кодексу господарських товариств (яке може бути надане не пізніше, ніж через два місяці після подання позову), робить позов недійсним.
Статут може визначати інші питання, що належать до компетенції зборів акціонерів. Хоча відсутність рішення зборів акціонерів, передбаченого статутом, не робить певну дію недійсною, це не виключає відповідальності членів правління перед товариством за порушення статуту.
Права міноритарних акціонерів
Кодекс та інші нормативні акти, що застосовуються до компаній, акції яких котируються на біржі, передбачають принцип мажоритарного управління. Тим не менш, міноритарні акціонери певною мірою захищені і наділені правами, що гарантують їм певний вплив на справи компанії.
Наприклад, на вимогу акціонера або акціонерів публічного товариства, які володіють не менш як 5 відсотками загальної кількості голосів, загальні збори можуть прийняти рішення про залучення експерта для перевірки за рахунок товариства певного питання, пов’язаного з організацією товариства або веденням його діяльності (спеціального аудитора). З цією метою акціонери можуть вимагати скликання позачергових загальних зборів або включення питання про прийняття такого рішення до порядку денного наступних загальних зборів.
Крім того, міноритарні акціонери мають право призначати членів наглядової ради шляхом голосування окремими групами. Відповідно до вищезазначеного положення, міноритарні акціонери, які володіють не менше ніж 20 відсотками голосів, можуть призначити свого представника до складу наглядової ради.
Переваги для довгострокових акціонерів
Польське законодавство не передбачає жодних особливих пільг (таких як додаткові голоси або додаткові дивіденди) для довгострокових акціонерів, за винятком можливості отримати привілейовані акції, які дають право на дивіденди на вигідніших умовах, ніж для інших акціонерів.[21]
ii Обов’язки та відповідальність акціонерів
Обов’язки та відповідальність контролюючих акціонерів
Польське законодавство не висуває особливих вимог до контролюючих акціонерів, окрім обов’язку (який поширюється на всіх акціонерів) повідомляти Управління фінансового нагляду та товариство про досягнення або перевищення певного відсотка від загальної кількості голосів у товаристві або про зміну частки голосів, що перевищує 10 відсотків від загальної кількості голосів, принаймні, на 10 відсотків:
- 2 відсотків загальної кількості голосів у публічному товаристві, акції якого допущені до торгів в офіційному біржовому списку фондової біржі; та
- 5 відсотків загальної кількості голосів у публічному товаристві, акції якого допущені до торгів на іншому регульованому ринку, або зміна частки голосів, що перевищує 33 відсотки загальної кількості голосів, щонайменше на 1 відсоток загальної кількості голосів.
Крім того, мажоритарні акціонери можуть бути зобов’язані придбати акції міноритарних акціонерів за процедурою викупу.[22] Процедура викупу може бути ініційована акціонером або акціонерами, які представляють не більше 5 відсотків статутного капіталу.
Обов’язки інституційних інвесторів та найкращі практики
Ані КГТ, ані Закон «Про публічну пропозицію та умови допуску фінансових інструментів до організованої торгової системи та публічні компанії№ не містять жодних положень, що стосуються інституційних інвесторів; не існує також жодного спеціального кодексу найкращих практик для таких інвесторів або інших акціонерів, окрім Кодексу найкращих практик.
iii Активність акціонерів
Слово про винагороду
Відповідно до КГТ, до компетенції загальних зборів щодо винагороди членів правління належить право встановлювати правила виплати винагороди членам правління, зокрема, граничний розмір винагороди, можливість надання додаткових пільг членам правління або граничну величину таких пільг.
Якщо інше не передбачено статутом товариства, відповідно до загальних правил, передбачених КГТ, конкретний розмір винагороди для членів правління, які працюють за трудовим договором або іншим договором, визначається наглядовою радою. Загальні збори можуть уповноважити наглядову раду встановити, що винагорода членів правління також включає право на участь у визначеному порядку у розподілі річного прибутку товариства, що підлягає розподілу між акціонерами.
Похідні позови
Відповідно до польського законодавства, якщо компанія не подала позовну заяву про відшкодування шкоди протягом одного року з моменту розкриття інформації про дії, що призвели до заподіяння шкоди компанії, кожен акціонер або особа, яка іншим чином має право на участь у прибутках або розподілі активів, може подати позовну заяву про відшкодування шкоди, завданої компанії (actio pro socio).[23]
Крім того, будь-яке рішення загальних зборів, що суперечить положенням статуту або належній практиці та завдає шкоди інтересам товариства або має на меті завдати шкоди акціонеру, може бути оскаржене шляхом подання позовної заяви до товариства з вимогою скасувати таке рішення. Позовна заява до товариства про визнання рішення загальних зборів недійсним може бути подана, якщо рішення було прийнято з порушенням закону. Обидва процеси можуть бути розпочаті лише у встановлені законом строки і лише певними зацікавленими особами.
Боротьба за голоси
Польське законодавство не містить норм, які б забороняли акціонерам об’єднувати зусилля та збирати достатню кількість доручень, щоб виграти корпоративне голосування. Це стратегія, яка часто супроводжує поглинання.
Формально право призначати довірену особу на загальних зборах та кількість довірених осіб не може бути обмежена. Довірена особа користується всіма правами акціонера на загальних зборах, якщо інше не передбачено довіреністю. Представник може передоручити виконання своїх повноважень іншому представнику, якщо це передбачено довіреністю. Довірена особа може представляти більше ніж одного акціонера і голосувати по-різному за акціями, що належать кожному акціонеру.
Інформаційні кампанії для акціонерів
Не існує жодних нормативних актів чи усталеної ринкової практики щодо проведення інформаційних кампаній серед акціонерів.
iv Захист від поглинання
Плани захисту прав акціонерів і прав голосу, захист «білого лицаря» та інші заходи
Директива про поглинання [24] не була повністю імплементована в польське національне законодавство, тому немає чітких положень, що регулюють допустимість реактивних захисних заходів, які можуть бути вжиті правлінням. Зрозуміло, що акціонери, які поглинають компанію, керуються виключно власними інтересами, а не інтересами компанії, які можуть бути краще оцінені правлінням, що представляє інтереси наступних акціонерів, а також інтереси інших осіб, пов’язаних з компанією (тобто зацікавлених сторін, таких як банки, кредитори, працівники та держава).
Члени правління, як правило, не підтримують поглинання, оскільки після поглинання вони, швидше за все, втратять свої посади. Тому, виходячи з власних інтересів, вони приймають рішення про вжиття захисних заходів ad hoc. На жаль, польське законодавство не регулює (і не дозволяє, не забороняє і не вимагає) допустимість реактивних захисних заходів з боку керівництва без дозволу загальних зборів. Отже, в принципі, якщо вони не заборонені законом, захисні заходи дозволені, а їх застосування залежить від волі членів правління та фактичного становища правління в компанії. Однак з більш широкої перспективи видається, що вжиття правлінням захисних заходів і, таким чином, здійснення впливу на структуру акціонерного капіталу, взагалі не належить до компетенції правління згідно з КГТ.
Положення, спрямоване на захист компаній від поглинань, передбачає обов’язок оголошувати пропозицію про продаж або обмін акцій. Метою оголошення є надання можливості іншим акціонерам вийти з товариства або зменшити свою участь у ньому, і, як наслідок, придбання одним з інвесторів частки, що призведе до набуття (зміни) контролю над товариством. Якщо акціонер, який набуває контроль над товариством, не зробить відповідного повідомлення і при цьому перевищить певний поріг загальної кількості голосів у товаристві, такий акціонер не зможе реалізувати права голосу, закріплені за акціями. Крім того, Управління фінансового нагляду може накласти штраф у розмірі до 10 мільйонів злотих на особу, яка не зробила такого оголошення.[25]
Змішаний склад органів управління
Правила призначення та звільнення членів керівних органів товариства повинні бути описані в статуті товариства з урахуванням положень КГТ. За відсутності будь-яких законодавчих положень, здається, що статут товариства може передбачати змішану форму правління. Однак, відповідно до законодавчої норми, члени керівних органів товариства завжди можуть бути відкликані загальними зборами. Таким чином, змішаний склад органів управління не є достатнім рішенням для захисту від поглинання згідно з польським законодавством.
v Зв’язок з акціонерами
Обов’язкове звітування перед усіма акціонерами та найкращі практики такого звітування
Обов’язкові положення, що застосовуються відповідно до польського законодавства, зосереджені на праві акціонерів на інформацію. Порівняно з правом на інформацію в товариствах з обмеженою відповідальністю, в акціонерних товариствах це право обмежене, оскільки, як і право нагляду, воно належить наглядовій раді, яка призначається в межах товариства.
Основним джерелом інформації для акціонерів є звіти, які товариство зобов’язане публікувати, як правило, негайно після настання події, що підлягає повідомленню, або принаймні не пізніше 24 годин після того, як йому стало відомо про неї (з урахуванням інших конкретних строків, передбачених відповідними положеннями законодавства). Крім того, відповідно до положень КГТ, під час проведення загальних зборів правління зобов’язане надати акціонеру на його вимогу інформацію про товариство, якщо це необхідно для оцінки питання, включеного до порядку денного, на вимогу акціонера. Правління може відмовити в наданні інформації, якщо це може завдати шкоди товариству, дочірньому або залежному товариству чи кооперативу, зокрема через розголошення технічної, комерційної або організаційної таємниці господарського товариства. Член правління може відмовити в наданні інформації, якщо її надання може стати підставою для кримінальної, цивільної або адміністративної відповідальності члена правління. Відповідь вважається наданою, якщо відповідна інформація розміщена на веб-сайті товариства в місці, призначеному для відповідей на запитання акціонерів.
З поважних причин правління може надати інформацію в письмовій формі поза загальними зборами протягом не більше двох тижнів з моменту подання запиту під час загальних зборів.
Акціонер, якому відмовили в наданні інформації під час загальних зборів і який вимагав, щоб його заперечення було занесено до протоколу, може звернутися до реєстраційного суду з вимогою зобов’язати правління надати таку інформацію.[26]
Кодекс найкращих практик надає великого значення належному контакту з акціонерами та інвесторами. Відповідно до Кодексу найкращих практик, компанії повинні забезпечувати належну комунікацію з інвесторами та аналітиками, проводячи прозору та ефективну політику розкриття інформації. Компанії повинні підтримувати ефективну комунікацію з учасниками ринку капіталу, надаючи їм достовірну інформацію з питань, що їх стосуються. Для цього компанії повинні використовувати різні інструменти та форми комунікації, включаючи, зокрема, корпоративний веб-сайт, на якому вони публікують всю інформацію, що має значення для інвесторів. Якщо інвестор запитує інформацію про компанію, компанія повинна відповісти йому негайно, або не пізніше, ніж протягом 14 днів.[27]
Вибіркові зустрічі та комунікації
Обставини, за яких можуть відбуватися зустрічі з окремими акціонерами
Компанії, акції яких котируються на біржі (крім тих, що входять до індексів WIG20, mWIG40 або sWIG80), повинні щонайменше раз на рік проводити зустрічі з інвесторами, на яких правління презентує фінансові результати, ситуацію та перспективи, а також публічно відповідає на поставлені запитання. На такі зустрічі слід запрошувати аналітиків, галузевих експертів та ЗМІ. Компанії, що входять до індексів WIG20, mWIG40 або sWIG80, зобов’язані проводити такі зустрічі для інвесторів щонайменше щоквартально.[28]
Слід підкреслити, що принцип рівності акціонерів повинен дотримуватися при проведенні зборів та наданні інформації акціонерам. Емітенти цінних паперів, допущених до торгів на регульованому ринку, зобов’язані забезпечити рівне ставлення до власників цінних паперів одного типу за однакових обставин.
Надання інформації акціонерам до проведення зборів акціонерів
Що стосується комунікації з акціонерами лістингових компаній, то Кодекс кращих практик містить певні правила щодо надання інформації акціонерам, включаючи обґрунтування проектів рішень, що виносяться на загальні збори, та інформацію про кандидатів на посади членів органів управління.[29]
Як правило, періодичний звіт, що містить інформацію, включену до повідомлення про проведення загальних зборів, а також зміст проектів рішень та документів, що виносяться на розгляд загальних зборів, має бути опублікований не пізніше ніж за 26 днів до дати проведення загальних зборів.[30]
Перспективи
Оскільки польська національна економіка постійно зростає, очевидно, що публічний ринок буде розвиватися. Однак через зміни в законодавстві, зокрема прийняття MAR, цілком можливо, що ми побачимо більше делістингів, ніж первинних публічних розміщень. Окрім турбулентності, спричиненої пандемією covid-19, основними бар’єрами на шляху розвитку польського ринку капіталу є обмежений приплив капіталу, нерозуміння ринку, відмова від ризику та вибір банків для заощаджень. Саме тому фахівці та консультанти фондового ринку підкреслюють, наскільки важливо прагнути до підтримки та навчання лістингових компаній, а також посилити вимоги до малих акціонерних товариств (наприклад, New Connect (акції малих компаній) та Catalyst (облігації)).
Що стосується польського закону про корпоративні групи, то поки що все вказує на те, що він не матиме значного впливу на публічний ринок та лістингові компанії. Через його складні положення та заплутаний характер, особливо щодо відносин між домінуючим суб’єктом господарювання та його дочірніми компаніями, приватний сектор поки що не виявив особливого інтересу до імплементації польського законодавства про корпоративні групи.
Примітки
1 Andrzej Wiercinski is a senior partner and Anna Wojciechowska and Anna Wyrzykowska are partners at WKB Wiercinski, Kwiecinski, Baehr.
2 Unified text: Journal of Laws 2022, item 1467 as amended.
3 2005/162/EC.
4 ibid., Article 128, Section 1 and Article 129, Sections 1, 3 and 5.
5 Resolution of the Supreme Court – Civil Chamber, dated 22 October 2009, III CZP 63/09.
6 K Oplustil in Miroslaw Stec, ed., Law on Financial Instruments 2016 (1st edn), pp. 932 and 933.
7 Regulation (EU) No. 596/2014 of the European Parliament and the Council of 16 April 2014 on market abuse (market abuse regulation) and repealing Directive 2003/6/EC of the European Parliament and of the Council and Commission Directives 2003/124/EC, 2003/125/EC and 2004/72/EC.
8 Chapter III of the Best Practice Code.
9 See Act on Statutory Auditors, Audit Firms and Public Oversight of 11 May 2017, Article 130, Section 1.
10 Directive 2019/1937/EU of the European Parliament and of the Council of 23 October 2019 on the protection of persons who report breaches of Union law.
11 Principles No. 1.3 and 1.4.
12 Commercial Companies Code (CCC), Article 334, Section 1.
13 Act on Public Offering and Conditions for Introducing Financial Instruments to the Organised Trading System and Public Companies, Article 4(20).
14 Act Amending the Act – Commercial Companies Code and other Acts of 30 August 2019 (Official Journal 2019, item 1798).
15 ibid., at Article 3751.
16 ibid., at Article 372, Section 2.
17 S Soltysinski, A Szajkowski, A Szumanski, J Szwaja, Kodeks spólek handlowych: Tom III: Spólka akcyjna: Komentarz do artykulów 301–490 (3rd edn, Warsaw, 2013).
18 ibid.
19 CCC, Article 375.
20 ibid., at Article 393, Section 1.
21 CCC, Article 353, Section 1-3.
22 ibid., at Article 418(1).
23 ibid., at Article 486, Section 1.
24 2004/25/EC.
25 Act on Public Offering and Conditions for Introducing Financial Instruments to Organised Trading and Public Companies, Article 97, Section 1, Item (5).
26 CCC, Articles 428 and 429.
27 Principle No. 1.7.
28 Principle No. 1.6.
29 Principle Nos. 4.6 and 4.9.
30 Section 78.5(1) of the Ordinance of the Minister of Finance on current and periodic information provided by issuers of securities and conditions for recognising as equivalent information required under the law of a non-Member State.