«Tone at the top» або «Тон задається згори» тепер включає забезпечення етичності ділових операцій і відсутність хабарів.
Закон FCPA має великий вплив на компанії та ради директорів, причому не лише на компанії, що базуються у США. Компанії по всьому світу змінили свою ділову практику, щоб уникнути порушення FCPA та не потрапити в пастку правозастосування з боку Комісії з цінних паперів та бірж (SEC) та Міністерства юстиції (DOJ).
Розслідування, проведене SEC на початку 1970-х років, показало, що понад 400 американських корпорацій зізналися у здійсненні сумнівних платежів на загальну суму понад 300 мільйонів доларів США іноземним урядовцям, іноземним політичним партіям або іноземним політикам. Тоді це не було незаконним, тому законодавчі органи вирішили зробити це незаконним.
За своєю суттю FCPA забороняє фізичним та юридичним особам давати хабарі іноземним державним чиновникам у будь-якій точці світу на користь власного бізнесу. Хабар визначається як щось «що має цінність», тому не обмежується грошовими виплатами або іншими фінансовими переказами. У 1998 р. закон був змінений, щоб також застосовуватися до іноземних осіб або компаній, які безпосередньо або через третіх осіб сприяють або здійснюють корупційні платежі на території США.
Важливо зазначити, що будь-яка американська чи іноземна корпорація, яка зобов’язана подавати звіти відповідно до Закону про цінні папери та біржі від 1934 року, підлягає застосуванню FCPA. SEC та Мін’юст США ясно дали зрозуміти, що вони мають намір переслідувати окремих осіб, а особиста участь директорів у нагляді за програмами та політиками компаній з дотримання законодавства значно зросла. Неприпустимо, щоб рада директорів просто покладалася на запевнення керівництва щодо наявності відповідних політик та процедур боротьби з хабарництвом. Ефективність заходів, що вживаються компанією, повинна постійно перевірятися та засвідчуватися радою директорів, і це має бути задокументовано.
«Бананагейт» та корупційні фонди
Яскравий приклад поведінки, який став поштовхом до прийняття FCPA, відомий під назвою “Бананагейт”. В 1974 р. в Гондурасі було прийнято закон, який подвоїв податок на експорт бананів. Компанія Chiquita, відома у той час як United Brands Company, постачала майже чверть своїх бананів із Гондурасу. Наступного року голова ради директорів і президент компанії Ілай Блек наклав на себе руки, зістрибнувши з 44-го поверху будівлі, яка тоді називалася Pan Am Building у Нью-Йорку. У ході урядового розслідування його смерті з’ясувалося, що його компанія заплатила хабар у розмірі 2,5 мільйона доларів президентові Гондурасу, поклавши кошти на рахунок у швейцарському банку. Після отримання хабара податок на експорт бананів було зменшено наполовину. Хоча для американських компаній підкуп іноземних чиновників був протизаконним, приховувати такі хабарі від акціонерів було незаконно.
Стало ясно, що багато корпорацій використовують таємні «корупційні» фонди для політичних пожертвувань, і що ці пожертвування в основному не відображаються і не повідомляються в деклараціях Комісії з цінних паперів та бірж США. На Капітолійському пагорбі виникла стурбованість тим, що такий рівень хабарництва за кордоном негативно впливає на імідж Америки за кордоном і що він не відповідає зовнішньополітичним установкам країни. Закон FCPA був прийнятий Конгресом частково для того, щоб відновити суспільну довіру до чесності ведення бізнесу у Сполучених Штатах.
Загалом, з моменту ухвалення закону в 1977 р. уряд США наклав фінансові штрафи на суму понад 20 мільярдів доларів.
Комплаєнс в компанії починається з керівництва
Щодо ради директорів компанії, то дотримання FCPA починається з верху. Директори повинні заохочувати та стимулювати культуру з високими етичними стандартами, а також створювати та дотримуватися корпоративних політик та процедур для забезпечення дотримання всіх застосовних законів, включаючи FCPA. Що це означає на практиці? Наприклад, це означає, що директори повинні стежити за тим, чи регулярно у повсякденних зверненнях СЕО до співробітників наголошуються на стандартах етичної поведінки компанії. Це також означає, що члени ради директорів повинні подавати позитивний приклад у своїй особистій поведінці та заохочувати до цього СЕО та увесь топ-менеджмент компанії.
Ось добрий приклад. Кілька років тому один високопоставлений CEO вирушив на корпоративний літак до країни, де корупція в уряді є досить поширеним явищем. Під час посадки в літаку вийшла з ладу одна з деталей і довелося діставати запасну частину. Коли через два дні CEO був готовий до вильоту, з’ясувалося, що запасну деталь було затримано митними органами. Екіпажу літака було повідомлено, що оплата готівкою призведе до негайного отримання деталі. Дізнавшись про це, CEO негайно вирішив вилетіти комерційним рейсом, що було пов’язано з великими незручностями у його розкладі. Хоча ця історія ніколи не розголошувалась публічно, вона набула широкого поширення в компанії і справила позитивний вплив на її культуру.
Але ще є багато іншого з того, що повинна робити рада директорів і що повинні робити окремі її члени. Дуже важливо, щоб ради директорів були повністю поінформовані про всі події, які можуть вплинути на дотримання FCPA. Це включає кадрові переміщення в міжнародних операціях і зарубіжних дочірніх компаніях, діяльність зі злиття та поглинання, зміни в місцевих законах або нормативних актах і потенційні проблеми, які постійно виникають в галузі. Директори повинні виявляти реальний інтерес до розуміння того, як на практиці функціонує програма компанії з дотримання вимог FCPA, які слабкі місця та що робить менеджмент для їх усунення. У компаніях, що працюють у галузях з високим рівнем ризику (наприклад, нафтогазовій, гірничодобувній) або ведуть свою діяльність в країнах з високим рівнем ризику, антикорупційна політика та процедури повинні переглядатися та обговорюватися регулярно, а не лише раз на рік.
Члени рад директорів повинні відігравати провідну роль, особисто беручи участь у тренінгах з FCPA, проводячи навчання за межами зали засідань та демонструючи свою глибоку відданість проактивній культурі дотримання законодавства.
Правозахисні примусові заходи
Протягом майже двох десятиліть після прийняття нового закону в 1977 р. його дотримання здійснювалося лише спорадично, і Сполучені Штати в основному залишалися на самоті в спробах продемонструвати сильні етичні цінності в міжнародних ділових відносинах. У 1994 р. Організація економічного співробітництва та розвитку (ОЕСР) погодилася вжити «конкретних заходів… щодо боротьби з підкупом іноземних посадових осіб», а в 1997 р. було завершено розробку Конвенції по боротьбі з підкупом іноземних посадових осіб у міжнародних ділових операціях. Великобританія ухвалила свій ще масштабніший Закон про боротьбу з хабарництвом у 2010 р..
Незважаючи на те, що за останні 20 років правозастосування FCPA значно посилилося і багато гучних справ привернули широку увагу громадськості, важко однозначно стверджувати, що корупція справді зменшилася. Частково це пояснюється тим, що корупцію, як відомо, важко виміряти.
«Успіх» закону може зводитися до визначення «успішних» досягнень. Безсумнівно, FCPA вплинув на методи роботи міжнародних корпорацій і став частковою перешкодою неетичній поведінці багатьох компаній. Він став стимулом до того, щоб члени рад директорів у всьому світі більше уваги приділяли питанням доброчесності в бізнесі та брали на себе відповідальність за запобігання та моніторинг незаконної поведінки учасників ринку.
Мовою оригіналу стаття доступна за посиланням